Банковская гарантия довольно специфическая сделка между исполнителем и банком, которая направлена на обеспечение интересов бенефициара.
На протяжении всего времени исполнения контракта соглашение находится у заказчика, но существуют причины, по которым гарантия может вернуться в банк.
Сущность
Банковская гарантия представляет собой инкремент, регулирующий отношения между тремя сторонами: исполнителем, банком и заказчиком. Составляется она в письменной форме банком, который гарантирует бенефициару выплату денежных средств, если исполнитель окажется недобросовестным, и не будет выполнять указанных по контракту требований.
По своей сути напоминает типовой договор, который прописывает все права и обязанности каждой стороны.
В данном случае, банк – это гарант, выступающий в роли посредника между бенефициаром и принципалом, и несущий ответственность за уплату гарантийных денег.
Бенефициар – заказчик, который получает либо товар (услугу), либо денежные средства за невыполнение условий контракта.
Принципал – поставщик, который при положительном исходе торгов, подписывает контракт и обязует выполнить все его условия. В противном случае, заказчик взыщет с банка гарантийную сумму.
Возможности возврата
Так как составление и подписание соглашения происходит только между принципалом и банком, соответственно в дальнейшем условия данного документа могут не подойти заказчику, и он попросту не захочет заключать контракт с исполнителем.
Варианты развития событий могут быть абсолютно разные. Рассмотрим, почему может произойти возврат банковской гарантии.
Специальные причины
Согласно п.23 ст. 378 ГК РФ, есть четыре основных причины, по которым может быть осуществлен возврат:
- Гарантийная сумма, которая была заявлена в соглашении, была выплачена заказчику в полном объеме;
- Срок действия гарантийного договора истек;
- Бенефициар отказывается от всех прав по соглашению и документ возвращается в банк;
- Письменный отказ бенефициара от собственных прав по соглашению и снятие с банка каких-либо обязательств по данному документу.
При этом, в первых двух случаях и в последнем соглашение на бумажном носителе может и не возвращаться в финансовое учреждение.
Общие причины
Следует принять во внимание, что на сделку между банком и исполнителем распространяются не только специальные нормы о гарантиях, но и законодательные правила.
По договору единственное правомочное лицо – это бенефициар, поэтому он практически всегда может вернуть банковскую гарантию и отказаться от своих прав.
Законодательно установлена для действия возврата определенная форма. Это либо возврат бумажного носителя соглашения в банк, либо рукописное письмо, образец которого должен быть в каждой финансовой организации.
Цель этого действия – придать стабильность правоотношений между сторонами.
Прекращение банковской гарантии происходит в следующих случаях:
- Передача отступного. Данная сделка происходит между тремя сторонами, чьи интересы она затрагивает. Производится выплата денежных средств или передача имущества;
- Совпадение гаранта и заказчика. Явление редкое, но имеет место быть;
- Новация. Трехсторонне соглашение, оговаривающее замену первоначальной сделки другой с иными требованиями;
- Невозможность выполнения гарантийных обязательств;
- Ликвидация финансового учреждения или заказчика как юридического лица.
Согласно закону, гарант обязан уведомить принципала о расторжении гарантийного соглашения, так как исполнитель может быть заинтересован в данном факте. Ведь банковская гарантия может содержать пункт о возврате вознаграждения, которое принципал уплатил банку.
Видео: Случаи при которых не осуществляется возврат
Виды возврата обеспечения
Все, кто участвуют в торгах, знают, что по 44-ФЗ, одним из условий является обеспечение заявки: либо денежными средствами, либо банковской гарантией. А что происходит с банковской гарантией, если контракт исполнен или наоборот, преждевременно расторгнут. Рассмотрим эти случаи подробнее.
Исполнение контракта
Классический вариант возврата ручательства при исполнении контракта.
Когда контракт исполнен и претензий у заказчика нет, а все договора о выполнении работ подписаны, документ о гарантийном соглашении может быть возвращен банку.
Расторжение контракта
Возврат ручательства при расторжении контракта тоже довольно часто встречающаяся ситуация. Происходит это по инициативе бенефициара, либо по обоюдному согласию всех сторон.
Важный момент данной ситуации – отсутствие претензий к исполнителю со стороны бенефициара. Если таковые имеются, то исполнитель обязан компенсировать убытки, понесенные заказчиком из гарантийных средств.
Одним из видов обеспечения является авансовый платеж. Так вот, если в соглашении указан данный факт, а исполнитель себя не оправдал и не выполнил условия контрактного договора (вследствие чего он был расторгнут), принципал обязан осуществить возврат авансового платежа по соглашению, либо за него это делает банк.
Замена обеспечения
Возврат банковской гарантии по причине замены происходит только, если стороны решили документ заменить денежными средствами. Данная процедура встречается редко, но тем не менее иногда происходит.
В одностороннем порядке это не делается, участие должны принимать все стороны соглашения. На практике часто встречается оборотный процесс, т.е. когда денежное обеспечение меняется на гарантию.
Существуют и такие случаи, когда банковская гарантия не возвращается:
- Победивший на аукционе уклоняется от подписи контрактного документа;
- Исполнитель нарушил нормы и правила закона о тендерах;
- Нарушены сроки изменения или отзыва заявки.
Порядок и срок возврата банковского обеспечения
Так как суть возврата гарантийного обязательства как бумажного документа ясна, рассмотрим, как осуществляется возврат обеспечения денежными средствами.
Обычно все условия такого рода должны быть прописаны в контракте.
Если все требования документа и самого заказчика выполнены, он обязан вернуть обеспечение исполнителю.
Какие шаги предпринимаются :
- Написание . Письмо должно содержать все необходимые реквизиты: наименование лица, учредительные и идентификационные данные, контактные данные (если исполнитель юридическое лицо); ФИО, паспортные данные,ИНН, банковские реквизиты, сумма гарантийного обеспечения (если исполнитель физическое лицо);
- Составление на основании предъявленного заявления;
- Сбор документов, подтверждающих полное исполнение контракта. Это могут быть копия государственного контракта, копия актов выполненных работ, копия платежного поручения.
- Перечисление гарантийного обеспечения на счет исполнителя. Перечисление производит Финансовое управление в течение трех дней.
В целом данная процедура занимает от 10 до 20 дней. Закон дает на это месяц. В случае просрочки выплаты гарантийного обеспечения, с заказчика взыскиваются штрафы, неустойки, пени.
Банковская гарантия и НДС
Условия банковской гарантии предусматривают выплату за клиента налога.
Возмещение происходит по следующему принципу:
- Сумма налогов, выплаченных компанией, возвращается на счет;
- Данные средства засчитываются при следующих выплатах НДС.
Кто имеет право на возмещение:
- Компании, выплачивающие налоги свыше того, что указано в законе о финансовых делах;
- Компания, которая прошла регистрацию больше трех лет назад;
- Компания, которая предоставила декларацию и банковскую гарантию.
Для того, что исполнитель получил возмещение по НДС, нужно чтобы:
- Гарантия была безотзывной;
- Соглашение было непередаваемое;
- Срок действия соглашения длился не менее 8 мес.
В случае правильного оформления и учета всех требований, возмещение возвращается в течение двух недель с момента подачи заявки.
Возможность отзыва гарантии
Сущность банковского ручательства – стабильность и неизменность. Этим оно привлекает и выигрывает перед задатком, имущественного залога, неустойки и т.п.
Обязательство гаранта не зависит от того как сложатся отношения у принципала и бенефициара, даже если в соглашении есть пункт со ссылкой на контракт. Гарантийный документ может быть отозван банком, если это условие прописано в соглашении.
Банк не может отозвать гарантию, если:
- Исполнитель выполнил все условия и требования контрактного соглашения;
- Стороны обоюдно изменили условия соглашения;
- Сделка признана недействительной;
- Исполнитель использовал полученные в качестве обеспечения средства не по назначению.
Исходя из перечисленного напрашивается вывод, что отозвать гарантию практически невозможно, если это не предусмотрено соглашением. В спорных ситуациях стороны приходят к консенсусу и уменьшают гарантийную сумму, но такое положение обычно не устраивает заказчика.
Как видим, вопрос о возврате банковской гарантии очень спорный и сложный. Здесь очень много подводных камней и тяжелых моментов. В любом случае, какая бы ситуация не возникла, на помощь придет и подобные ему нормативные акты.
Современное российское законодательство предполагает, что, будучи оформленной по всем правилам, она автоматически является , а значит, не может быть возвращена в банк. Однако существуют некоторые ситуации, когда действие банковской гарантии прекращается. По Гражданскому Кодексу российской Федерации их всего четыре:
1) Гарант выплатил бенефициару полную сумму по гарантии.
2) Срок действия документа подошел к концу.
3) Бенефициар отправил в банк письменное заявление, в котором он отказался от своих прав по этому документу.
4) Заказчик отказался от своих прав по гарантии и вернул бумажную версию документа гаранту.
Во всех этих случаях гарант официально расторгает договор банковской гарантии и снимает ее с баланса. При этом по закону он не обязан возместить принципалу премию (или ее часть) за оформление документа.
Бумага также не подлежит возврату, если:
- Заказчик ее не принял по каким-либо причинам. Чтобы этого избежать, нужно заранее согласовывать форму документа с бенефициаром. Полезно будет обратиться к профессиональному брокеру — компании «РосТендер» — чтобы специалисты удостоверились в том, что бумага соответствует всем требованиям. Отказать подрядчику в принятии обеспечения просто так заказчик не может, ему обязательно потребуется доказать обоснованность своего отказа в ФАС.
- Условия контракта выполнены досрочно. Поставщик в таком случае может захотеть вернуть часть премии, но по закону это невозможно, если в тексте договора о выдаче обеспечения изначально не указывалась подобная возможность.
- Контракт, на который выдавалось обеспечение, по каким-либо юридическим причинам признан недействительным.
В то же время существует ситуация, когда принципал может вернуть часть вознаграждения (или даже полную сумму) за оформление документа. Для этого должен выполняться ряд требований:
- В условиях должно значиться, что если договор, на который выдается обеспечение, будет досрочно расторгнут в обоюдном порядке, то принципал получит возможность возместить часть премии за выдачу гарантии.
- Контракт действительно должен быть расторгнут по этому условию, либо бенефициар должен официально подтвердить, что отказывается от своих прав по банковской гарантии.
- К принципалу нет претензий со стороны заказчика.
Если все эти требования соблюдены, то подрядчик может обратиться за возмещением денежных средств в банк. Сумма возвращенных денег будет зависеть от того, сколько времени прошло с момента выдачи обеспечения и сколько осталось до конца его срока действия.
Чтобы избежать неприятных ситуаций и лишней траты денег на обеспечение исполнения контракта, мы рекомендуем Вам доверить работу с оформлением документа профессионалам - компании «РосТендер»! на нашем сайте.
Финансовые учреждения предпочитают не рисковать, выдавая клиентам документы для обеспечения исполнения обязательств по контракту, ведь в таком случае они выступают гарантом и ручаются за надежность исполнителя собственными денежными средствами. На практике отказ банка в выдаче банковской гарантии, особенно если обратиться в него напрямую, - довольно частое явление.
Разберемся, почему это может произойти.
Предоставление ложных сведений.
Высокий уровень развития информационных технологий позволяет оперативно проверять любые данные, особенно в финансовой сфере. Действительно, банки тратят на принятие предварительного решения незначительное время (зачастую всего 1 рабочий день!), однако это не значит, что сведения о компании рассматриваются поверхностно. Напротив, именно проверка достоверности предоставленных данных о компании стоит на первом месте.
Какие данные проверяют банки?
- Учредительные документы, финансовую и бухгалтерскую отчетность. Причиной отказа могут стать не только фальшивые сведения, но и непреднамеренные неточности, так что лучше будет заранее доверить предпроверку документов профессионалам - компании «РосТендер».
- Репутацию учредителей и собственников. В том числе, на проверку идет связь вышеуказанных лиц с другими компаниями: нет ли в этом списке организаций, которые банк признает сомнительными или неблагонадежными?
- Условия контракта, к которому требуется обеспечение. Банк рассматривает, если ли у клиента финансовая возможность выполнить условия по контракту, а также соответствующие лицензии и право осуществлять подобную деятельность.
Недостаточные финансовые показатели.
Изучая финансовые документы, предоставленные клиентом, банк делает вывод, насколько адекватна запрашиваемая сумма обеспечения по сравнению с активами компании. Если компания берется за договор, значительно превосходящий по стоимости ее обычные контракты, то банк может счесть это повышенным финансовым риском.
Впрочем, анализ денежных активов является достаточно гибким. Положительную роль может сыграть репутация компания, многолетняя стабильность или другие дополнительные условия, согласно которым клиент в состоянии взяться за дорогостоящий контракт и исполнить его надлежащим образом. Вашим плюсом будет обращение в банк через надежного посредника, который дополнительно ручается за своих клиентов. Таким посредником на рынке госзаказа много лет успешно является компания «РосТендер».
Компания не соответствует требованиям банка в предоставлении банковской гарантии.
У каждого финансового учреждения есть собственные дополнительные критерии, по которым оно определяет, выдать ли клиенту банковскую гарантию или нет. Как правило, они таковы:
- Нужно предоставить полный пакет документов, заявленный для предоставления банковской гарантии. Отсутствие какой-либо бумаги может повлечь немедленный отказ банка, даже если она была забыта по ошибке. Компания «РосТендер» поможет Вам собрать нужный пакет документации для того или иного банка!
- Компания не должна находиться на грани банкротства или нести значительные убытки в последнее время.
- Клиент должен существовать на рынке заявленных услуг не менее года. В течение меньшего периода времени невозможно накопить достаточно данных и отчетов для банка, чтобы тот смог в нужной степени проанализировать положение и репутацию компании. «РосТендер» помогает получить надежное обеспечение даже молодым компаниям, так как наша репутация первоклассного посредника служит залогом для банков.
Чтобы свести к минимуму риск получить отказ в предоставлении банковской гарантии, в компанию «РосТендер». Наш многолетний опыт поможет подобрать для Вас банк с подходящими условиями предоставления обеспечения!
Господа плагиаторы из компаний ТФ и БК! Нам лестно видеть, что вы пристально следите за нашими публикациями и в быстром темпе рерайтите уникальные материалы, ведь это лишний раз подтверждает наш высокий уровень профессионализма и равнение многих организаций на нас. Однако мы настоятельно рекомендуем вам впредь от подобных действий воздержаться и писать статьи самостоятельно. Очень надеемся, что в ваших компаниях есть не только плагиаторы, но и настоящие специалисты! В противном случае в следующий раз вместо инициалов компаний будут стоять полные названия, и читатели смогут убедиться в вашей профессиональной несостоятельности.
Банковская гарантия – это специфическая сделка и гаранта, направленная на всестороннее обеспечение интересов третьей стороны – выгодоприобретателя. Каждая из сторон преследуют собственные цели. Интерес гаранта сводится к получению вознаграждения в форме комиссии за предоставленные услуги. Результатом обеспечительной сделки принципала и финансового учреждения является выдача гарантии в подтверждение принятых на себя обязательств. На протяжении всего времени его действия документ физически находится в руках выгодоприобретателя, но по его желанию возможен возврат банковской гарантии издателю.
Возможности возврата
Бенефициар не принимает участия в согласовании текста и условий гарантийного договора. Поэтому реальна ситуация, в которой принципал, заключая данный договор с банком, ошибался относительно воли и пожеланий выгодоприобритателя. В этом случае средства, потраченные на оплату услуг гаранта, окажутся излишне уплаченными.
Более того, допускается подписание гарантийной сделки для защиты интересов абстрактного кредитора, который неизвестен на момент ее заключения и появится в будущем. Возможно, что планируемый договор не будет подписан из-за недостижения согласия между кредитором и должником. На этом фоне понятно, почему бенефициарий может оказаться незаинтересованным в гарантии.
Специальные причины прекращения обязательств финансового учреждения
Гражданский кодекс РФ установил основания прекращения банковской гарантии:
- окончание установленного термина ее действия;
- выплата бенефициару всей суммы, на которую оформлена гарантия;
- отказ выгодоприобретателя от своих прав и возврат БГ банку-издателю;
- отрицание бенефициаром собственных прав посредством уведомления об освобождении банка от взятых на себя обязательств.
Этой нормой также уточнено, что в случаях, указанных в первых двух и последнем пункте, прекращение обязательств кредитной организации по гарантии не привязано к возвращению ей БГ как бумажного документа.
Общие причины
Нужно принять во внимание, что сделка финансового учреждения с принципалом является хоть и вторичным, но обязательством. Поэтому на нее распространяются не только специальные нормы о БГ, но и общие правила ГК РФ и в том числе его гл. 26 «Прекращение обязательств».
Статья 407 установила, что обязательство расторгается полностью или частично при наступлении обстоятельств, установленных законодательством или договором, а односторонний отказ от обязанностей невозможен. По договору единственным управомоченным лицом является выгодоприобретатель, поэтому он всегда может произвести возврат банковской гарантии в банк и отказаться от своих прав (которые соответствуют обязанности финансового учреждения).
Законодательство установило для этого действия определенную форму (возвращение бумажной БГ или составление отказного письма) с единственной целью – обеспечить сторонам правоотношения возможность достоверно установить волю друг друга и, таким образом, придать стабильности правоотношениям.
В соответствии с общими нормами ГК РФ, банковская гарантия прекращается в случаях:
- передачи отступного – денежной выплаты или имущества (подобная сделка должна заключаться между всеми тремя сторонами, чьих интересов она касается);
- совпадением гаранта и бенефициара в одном лице (вариант редкий, но возможный);
- новации – трехстороннего соглашения о замене первоначальной сделки иной, оговаривающей другой объект или способ выполнения;
- прекращение БГ на основании нормативного акта органа государственной власти, если в результате смены правового регулирования выполнение обязательства стало невозможным;
- ликвидацией гаранта или выгодоприобритателя как юридического лица.
В соответствии с содержанием ст. 378 ГК РФ, банк обязан уведомить принципала (должника) о том, что произошло расторжение договора банковской гарантии.
Последний может быть заинтересован в данной информации по ряду причин. Например, условиями БГ может быть предусмотрено, что принципал имеет право на полный или частичный возврат вознаграждения за банковскую гарантию при досрочном отказе от нее бенефициара.
Банковские гарантии: Видео
Возможность отзыва БГ
Суть гарантии в ее стабильности и неизменности. Именно этим она хороша и отличается от иных способов обеспечения обязательств: неустойки, залога, удержания имущества должника, задатка. Даже порука – самый близкий к БГ вариант – не дает такого уровня защиты. Ст. 370 и 371 ГК РФ установили следующие правила относительно БГ.
- Обязательство банка не зависит от того, как сложатся отношения между принципалом (должником) и выгодоприобретателем (кредитором) в первичном обязательстве. Это правило действует даже в случае, когда БГ содержит ссылку на основную сделку.
- Банковская гарантия может быть отозвана гарантом, если этот документ прямо предусматривает такую возможность.
Ни одно из нижеупомянутых обстоятельств не может служить предлогом для основания прекращения банковской гарантии:
- принципал выполнил (или не выполнил) обеспеченные БГ обязательства;
- стороны изменили суть первичных правоотношений;
- обеспеченная гарантией сделка признана недействительной;
- полученные должником от кредитора в основном обязательстве деньги или материальные ценности были использованы им не по назначению.
Таким образом, ответ на вопрос, как отозвать банковскую гарантию, в большинстве случаев подразумевает однозначный ответ – никак. Если право финансового учреждения отозвать выданную им БГ при определенных обстоятельствах прямо не предусмотрено договором, сделать это невозможно. В некоторых случаях договор между принципалом и гарантом может подразумевать возможность не полного отзыва БГ, а уменьшения суммы гарантированной компенсации. Подобные условия нивелируют ценность БГ, поэтому не приветствуются бенефициаром.
Далеко не все просьбы о выдаче банковской гарантии удовлетворяются банком. И хотя срок принятия решения может составлять всего один день, это вовсе не означает, что банк проводит проверку предоставленной информации поверхностно.
Безусловно, у каждого банка существуют свои методы проверки данных. Но при этом все они достаточно эффективны для выявления ложных сведений, а их применение не занимает много времени. Так что заявленного срока вполне достаточно чтобы не только выяснить истинные данные, но и провести анализ финансового положения соискателя.
Неправдивость поданных данных
Для получения гарантии соискателем подаются в банк учредительные документы, финансовые и бухгалтерские отчеты за определенный период, а также сведения об учредителях. Проверке поддаются не только сведения о юридическом лице, но и об его собственниках. Собственники проверяются на предмет участия в других компаниях, которые ранее были обозначены банком как неблагонадежные.
Если во время проверки будет выявлено, что заявленные сведения не отвечают действительности, то это прямая дорога к получению отказа в выдаче гарантии. Даже формальные ошибки считаются недопустимыми.
Обнаруженные неточности тоже не в пользу соискателя. Если речь идет о выдаче гарантии без обеспечения, то соискателю будет предложен вариант с дополнительным обеспечением в виде залога или депозита.
Банк при принятии решения также учитывает условия основного контракта, по которому требуется обеспечение исполнения обязательства. Тут проверяется, сможет ли соискатель вообще стать стороной по договору. Например, есть ли у него соответствующая лицензия и разрешение на проведение деятельности, предусмотренной сделкой. Или соответствует ли он требованиям, предъявляемым к участнику тендера.
Несоответствие финансовых показателей требованиям банка
Рассматривая финансовые показатели, банк уделяет внимание соизмеримости активов компании сумме, для которой берется обеспечение. Если компания хочет взять на себя обязательство, значительно превышающее ее стандартные контракты, то для банка это связано с повышенным риском, и поэтому может быть неприемлемо.
Здесь свою положительную роль может сыграть и деловая репутация фирмы, которая зарабатывалась годами. Компания, показывающая стабильные финансовые результаты из года в год, не будет подписывать контракт, условия которого заранее невыполнимы. Предоставив банку твердые обоснования своей позиции, компания уменьшает шанс получения отказа в выдаче гарантии.
Несоответствие требованиям банка для получения гарантии
Если компания ведет свою деятельность на протяжении срока, меньшего, чем требует банк, то вряд ли ей будет дан положительный ответ. Чтобы сделать вывод о целях, преследуемых компанией, необходимо проанализировать данные о ней за существенный срок, как минимум - за год. Если же компания только зарегистрирована, то о лимите доверия к ней со стороны банка и речи быть не может.
Отсутствие средств или иного имущества для дополнительного финансового обеспечения, которое требуется от компании для получения гарантии, автоматически служит причиной для отказа. Также, как и непредставление полного пакета документов.
Банковская деятельность далека от благотворительности, поэтому все лица, претендующие на банковские денежные средства, проходят строгую проверку. И если хоть один документ вызовет недовольство, то это может привести к отказу банка в удовлетворении просьбы соискателя. Хотя банкам и выгодно продавать свои гарантии, то они не идут на неоправданный риск.
Чтобы быстро и просто получить , предлагаем обратиться к нам!
